第一章 行政法基本理论概述
【考情分析】
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年份
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单项选择题
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多项选择题
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综合分析题
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合计
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2006年
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1分
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1分
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2007年
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1分
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1分
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2008年
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2分
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2分
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【考试要求】
一、行政法概述
（一）了解行政、行政权的概念
（二）熟悉行政法的概念和特征
（三）掌握行政法的基本原则和渊源
二、行政法律关系
（一）掌握行政法律关系
（二）了解监督行政法律关系
【要点详解】
第一节 行政法概述
一、行政、行政权
1．行政
行政法上所说的“行政”是指“公共行政”，即指国家行政机关或依法享有行政权的组织对国家事务或公共事务的决策、组织、管理和控制。
（1）行政活动的实施主体是国家行政机关或其他依法享有行政权的组织；
（2）行政活动的范围逐步扩大，现代行政已不限于管理国家事务，还越来越广泛地管理公共事务；
（3）行政活动的目的是为了实现对国家与公共事务的组织管理；
（4）行政活动的方法和手段是决策、组织、管理和调控。
2．行政权
行政权是由国家宪法、法律赋予的，国家行政机关执行法律规范、实施行政管理活动的权力，是国家政权的组成部分。
（1）行政权来源于国家宪法和法律，没有宪法、法律的确认或设定，政权就失去了存在和行使的合法基础；
（2）行政权由国家行政机关代表国家行使，立法机关、司法机关以及其他国家机关就其各自所管理的事项行使的权力分别为立法权、司法权等；
（3）行政权系国家政权组成之一，是国家治理和服务社会的公共权力的一种，因而行政权多含有强制或命令的性质。
二、行政法的概念和特征
1．行政法的概念
行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其后果矛以补救的法律规范的总称。它调整在行政权力的授予、行使以及对其监督过程中所发生的各类社会关系，尤其是行政权与其他国家权力和个人权利之间发生的社会关系。
（1）行政法是设定行政权力的法律规范
①行政权必须授予一定的载体，并形成一定的体制，以及这些权力组织内部活动的各种规则；
②规定哪一类行政组织享有何种行政权力、权力的范围有多大、权力之间界限如何等问题。
（2）行政法是规范行政权力如何行使和运用的法
（3）行政法是监督行政权力的法
（4）行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法
2．行政法的特征
（1）行政法在形式上的特征
①行政法没有统一、完整的法典，没有如国刑法典、民法典那样系统、完整的行政法典；
②行政法数量多，具有多种法律渊源。
（2）行政法在内容上的特征
①行政法内容广泛，从行政组织、行政管理到行政救济，从税务管理、公安管理、民政管理到卫生管理、教育文化管理，包罗万象，从传统的治安、国防、税收、财政、外交等领域，到工商、卫生保健、劳动保护、妇女、儿童保障、社会福利等在内的几乎所有的社会生活领域。
②行政法易于变动，在行政法规范中，以行政法规、规章形式表现的具体规范的稳定性相对较差。
③行政法中往往包含实体与程序两种规范。
三、行政法的基本原则和渊源
1．行政法的基本原则
行政法的基本原则即行政法治原则，是贯穿于行政法中，指导行政法的制定与实施的根本准则，具有其他任何原则不能替代的作用。
（1）行政合法性原则
行政合法性原则，是指行政权的存在、行使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触，简称合法性原则。
①行政权力的存在有法律依据；
②行政权力必须按照法定程序行使。
（2）行政合理性原则
行政合理性原则，是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。其产生的主要原因是由于行政自由裁量权的存在。
①行政行为应符合立法目的；
②行政行为应建立在考虑相关因素的基础上；
③平等地适用法律规范，符合公正法则；
④符合自然规律和社会道德。
（3）行政应急性原则
应急性原则，是指在特殊的紧急情况下，出于国家安全、社会公共利益的需要，行政机关可以采取没有明确法律依据的或与通常状态下的法律规定相抵触的措施。行政应急权力的行使应符合四个条件：
①存在明确无误的紧急危险；
②非法定机关不得行使应急权力，否则无效，除非事后经有权机关作出特别决定予以追认；
③行政机关作出应急行为应接受有权机关的监督，尤其是权力机关的监督；
④应急性权力的行使应该适当，应将负面损害控制在最小的范围内。
2．行政法的渊源
（1）行政法的渊源
行政法的渊源，是指行政法律规范的外部表现形式和来源。我国行政法的来源广泛，
①宪法
宪法是国家的根本大法，具有最高法律地位和法律效力，是各项立法的依据。
②法律
法律是国家最高权力机关制定的规范性文件，包括全国人民代表大会制定的基本法律和全国人大常委会制定的其他法律即一般法律。
③行政法规
行政法规是国务院根据宪法和法律制定的规范性文件。
④行政规章
行政规章分为部门规章和地方规章。
⑤地方性法规
地方性法规是指省、自治区、直辖市的人民代表大会及其常务委员会和省、自治区人民政府所在地的市和国务院批准的较大的市以及经济特区市的人民代表大会及其常务委员会，根据本地实际需要，在不与宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定颁布的规范性文件。
⑥民族自治条例、单行条例
民族自治条例和单行条例是指民族自治地方的权力机关，依照《宪法》、《民族区域自治法》和其他法律规定的权限，结合当地民族的政治、经济、文化特点制定的规范性文件。
⑦行政法的其他渊源
除上述渊源外，行政法还有一些其他渊源，包括国际条约和国际协定中涉及国内行政管理的部分，对行政活动具有约束力的法律解释以及行政机关发布的规范性文件。
【例题1.1】作为行政法渊源的法律包括基本法律和一般法律，其中（ ）属于基本法律。（2007年真题）
A．《行政许可法》
B．《行政处罚法》
C．《税收征收管理法》
D．《治安管理处罚法》
【答案】B
【解析】《行政诉讼法》、《行政处罚法》属于基本法律，《行政复议法》、《行政许可法》、《税收征收管理法》、《治安管理处罚法》属于一般法律。
【例题1.2】根据行政法的渊源理论，（ ）属于行政法规。（2008年真题）
A．《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》
B．《税务行政处罚听证程序实施办法》
C．《企业所得税法实施条例》
D．《行政复议法实施条例》
E．《海关行政处罚实施条例》
【答案】ACDE
【解析】行政法规是国务院根据宪法和法律制定的规范性文件。选项B的制定主体是国家税务总局，属于部门规章。
（2）行政法渊源中效力冲突的解决方式
①法律之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。
②行政法规之间对同一事项的新的一般规定与旧的特别规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院裁决。
③根据授权制定的法规与法律规定不一致，不能确定如何适用时，由全国人大常委会裁决。
④国务院部门规章与地方性法规之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章的，应当提请全国人大常委会裁决；各部门规章之间、各部门规章与地方政府规章之间具有同等效力，它们对同一事项的规定不一致时，由国务院裁决。
【例题1.3】国务院部门规章与地方性法规之问对、同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由（ ）提出意见。（2006年真题）
A．地方人大常委会
B．全国人大常委会
C．最高人民法院
D．国务院
【答案】D
【解析】地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见。